公司经营疑难问题答问(三)——设立篇之二

尚法 勤勉 精专 共赢

朱艳华 实习律师

广东金桥百信律师事务所

1

验资还是设立公司的必要程序吗？

答：不是必要的程序。绝大多数公司不再需要验资，直接到工商局去登记就可以了。但是公司法中有“法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”有27类行业的公司，根据法律法规定的要求，需要验资。

2

虽然法律已经没有把验资作为一个必要程序，但是为什么有的公司在设立时还要进行验资？验资有什么好处？

答：因为以下行业的公司因相关法律法规要求，仍然需要验资：

1.募集设立的股份有限公司：《中华人民共和国公司法》

2.商业银行：《中华人民共和国商业银行法》

3.外资银行：《中华人民共和国外资银行管理条例》

4.金融资产管理公司：《金融资产管理公司条例》

5.信托公司：《中华人民共和国银行业监督管理法》

6.财务公司：《中华人民共和国银行业监督管理法》

7.金融租赁公司：《中华人民共和国银行业监督管理法》

8.汽车金融公司：《中华人民共和国银行业监督管理法》

9.消费金融公司：《中华人民共和国银行业监督管理法》

10.货币经纪公司：《中华人民共和国银行业监督管理法》

11.村镇银行：《中华人民共和国银行业监督管理法》

12.贷款公司：《中华人民共和国银行业监督管理法》

13.农村信用合作联社：《中华人民共和国银行业监督管理法》

14.农村资金互助社：《中华人民共和国银行业监督管理法》

15.证券公司：《中华人民共和国证券法》

16.期货公司：《期货交易管理条例》

17.基金管理公司：《中华人民共和国证券投资基金法》

18.保险公司：《中华人民共和国保险法》

19.保险专业代理机构及保险经纪人：《中华人民共和国保险法》

20.外资保险公司：《中华人民共和国外资保险公司管理条例》

21.直销企业：《直销管理条例》

22.对外劳务合作企业：《对外劳务合作管理条例》

23.融资性担保公司：《融资性担保公司管理暂行办法》

24.劳务派遣企业：《国务院第28次常务会议决定》

25.典当行：《国务院第28次常务会议决定》

26.保险资产管理公司：《国务院第28次常务会议决定》

27.小额贷款公司：《国务院第28次常务会议决定》

另外，外资企业任何行业均需验资，需找会计师事务所出具验资报告。

对大多数企业来说，虽然法律没有硬性规定了，但验资还是有很多好处的：验资报告是证明资金真实性的文件，能够展现企业的实力，有利于企业取信于社会和开展生产经营活动，让企业的形象更好，让消费者和合作伙伴更加地信任企业，企业才能更好发展。

3

股东是否可以只用技术出资？

答：可以。公司法对非货币资产的出资的比例不再有限制，除了已经明确规定可以出资的三大类非货币财产外，即实物、知识产权、土地使用权，更设定了一个授权性的兜底条款，即凡是可以用货币估价并可以依法转让，且不是法律、行政法规规定不得作为出资的非货币财产，均可以作为出资，因此，只要满足上述三个条件，股东可以只用技术出资。

4

划拨土地使用权可否作为出资资产？如何办理划拨土地使用权出资？

答：公司法规定股东可以用土地使用权作价出资。但用于出资的土地使用权，必须是国有土地，而且经过有偿出让。在我国仍然存在一些历史沿袭下来的国有土地无偿划拨给国有企业使用的情况，对于这些从国家无偿取得使用权的土地，企业无权对其进行转让、出租、抵押等处分，因此划拨土地使用权不得直接作价出资或入股作为对企业的投资。出资人以划拨土地使用权出资，存在被认定未依法全面履行出资义务的风险。

但是，并非在任何情况下使用权人都不能处分其划拨土地使用权。企业可通过以其所有的在划拨土地上建筑的厂房等建筑物或其他附着物作价出资，来促使划拨土地使用权被动作价出资。这种被动式流转可以通过两种方式来实现：一是国家先收回划拨土地使用权，再进行作价出资或者入股，国家成为新企业的股东。二是原划拨土地使用权人按照有关规定签订土地使用权出让合同，并补交或以转让所获收益抵交土地使用权出让金，原划拨土地使用权人成为新企业的股东。

5

商标权、专利权是否可以作为出资资产？

答：公司法规定股东可以用知识产权作价出资。商标权、专利权均属于知识产权，因此可以作为出资资产。

6

法律对技术出资所占的比例是否有限制？

答：没有。公司法已经删除了要求全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十的规定，即对非货币资产的出资的比例不再有限制，理论上，从0到100%都可以。

7

管理技术、管理能力、管理经验等可否作为出资资产？

答：不能。管理技术、管理能力、管理经验等技能，只有通过人的劳动才能体现出来，技能依附于劳动，所以技能出资属于劳务出资范畴。但劳动权属于人的基本权利，法律保护劳动者的选择职业自由，劳动者有权无理由提出辞职。因此，公司对劳务出资者无强制履行权力，劳务出资往往会落空。公司登记管理条例明确规定股东不得以劳务作价出资。

8

一方股东是否可以把他所占有的市场作为出资资产？

答：不能。市场份额不能估价，也不能转让，因此不能作为出资资产。公司登记管理条例也规定股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

9

如何解决技术人员、管理人员没有足够的出资资产，各方股东又愿意他们在公司享有较大的分红权和表决权的难题？

答：可通过对技术人员、管理人员实行股权激励，解决这一难题。股权激励是企业为了激励和留住核心人才而推行的一种长期激励机制，是目前最常用的激励员工的方法之一。股权激励主要是通过附条件给予员工部分股东权益，使其具有主人翁意识，使他们能够以股东的身份参与企业决策、分享利润、承担风险，从而与企业形成利益共同体，促进企业与员工共同成长，从而帮助企业实现稳定发展的长期目标。

10

股东分配利润时是否必须出资比例为基础？

答：不是。根据公司法规定，股东按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利除外。

因此，公司如何向股东分配利润，决定权在股东，由股东根据具体情况作出决定。

11

设立有限公司是否一定要签发出资证明书？

答：是的。公司法规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，并由公司盖章。

12

有限公司签发的出资证明书与登记机关登记在案的股东不一致时怎么办？以谁为准？

答：股权系股东和公司之间的法律关系,有限公司签发的出资证明书是证明股东身份的内部文件。涉及公司与股东或股东之间的股东资格认定时，出资证明书就是股东资格的证明。

工商登记具有对善意第三人宣示股东资格的证权功能。对公司外部而言，公司的股权应当以对外公示的工商登记为准。因此，如果股东资格的争议发生在股东与第三人之间,则应以公司登记作为认定股东资格及其股权的依据。

13

什么是股东名册？国家股东名册有没有格式要求？

答：股东名册，是指公司记载有关股东及其股权状况的簿册。股东名册应当包括法定内容，不包括此内容者不能称为股东名册。其法定内容有:

(1)股东的姓名或者名称及住所;

(2)股东的出资额;

(3)出资证明书编号。

股东名册的格式虽无明文规定，但每页上必须连续编号，遇到记名股单转让时，必须将受让人的姓名及住所载入名册。

14

有限公司置备股东名册行不行？

答：有限公司不仅要置备股东名册，而且应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

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